第二节 公司治理结构法律实务

一 概述

鉴于公司是相对普遍采用的企业组织形式，本书仅从公司治理的角度介绍企业治理的法律实务，其他类型的企业可参照本节内容并结合相关法律规定，设计自身的企业治理结构。

公司治理结构是一种联系公司、股东、董事会（执行董事）、监事会（监事）、高级管理人员，规范各方权利和义务，以及进行与此有关的选举、聘用、监督等活动的制度框架。简单地说，就是如何在公司内部划分权力。良好的公司治理结构，可解决公司各方利益分配问题；公司治理结构的好坏，对公司能否高效运转、是否具有竞争力，往往起到决定性的作用。我国公司治理结构采用如下制度，即决策权、经营管理权、监督权分属于股东（大）会、董事会（执行董事）、监事会（监事）。通过权力的制衡，使三大机关各司其职，相互制约，保障公司顺利运行。

二 公司治理结构的作用

公司治理结构要解决涉及公司成败的3个基本问题。

（一）保障股东的投资回报，即协调股东与企业的利益关系

公司是企业法人，具有民事权利能力和民事行为能力，公司依法独立享有民事权利和承担民事义务，对股东出资财产享有独立的法人财产权。股东则享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等股东权利。在企业的管理者并非最终所有者（股东）的情况下，企业被内部人（即管理者）所控制，股东有可能失去对投资企业的控制权。当这种情况发生时，控制企业的内部人有可能作出违背股东利益的决策，侵犯股东的利益，导致股东不愿追加投资或股东“用脚表决”的后果，最终有损于企业的长期发展。公司治理结构正是要从制度上保障企业的最终所有者（股东）的控制与利益。

（二）平衡利益集团收益分配，即协调企业内部各部门的关系

平衡利益分配，既涉及对经理层与其他员工的激励，又涉及对高层管理者的制约。这个问题的解决有助于处理企业各利益集团间的关系，亦可以避免因高管决策失误给企业造成的不利影响。

（三）提高企业自身抗风险能力

随着企业的发展不断加速，企业规模不断扩大，企业中股东与企业的利益关系、企业内各利益集团的关系、企业与其他企业关系以及企业与政府的关系将变得越来越复杂。发展风险增加，尤其是法律风险的升高是企业发展过程中所必然面对的挑战。合理的公司治理结构，能有效地缓解各种利益关系的冲突，增强企业自身的抗风险能力。

三 公司治理结构的原则

1.公司治理结构框架应当维护股东的权利；

2.公司治理结构框架应当确保包括小股东和外国股东在内的全体股东受到平等的待遇；如果股东的权利受到损害，他们应有机会得到补偿；

3.公司治理结构框架应当确认利益相关方的合法权利，并且鼓励公司和利益相关方为创造财富、工作机会和保持企业财务健全而积极地开展合作；

4.公司治理结构框架应当保证及时准确地披露与公司有关的所有重大问题，包括财务状况、经营状况、对外投资状况和公司治理状况的信息；

5.公司治理结构框架应确保董事会（执行董事）对公司的战略性指导和对管理人员的有效监督，并确保董事会（执行董事）对公司和股东负责；

6.公司治理结构框架应确保监事会（监事）的监督权、建议权。

四 公司治理的法律服务

律师承办公司治理业务、参与公司治理制度建设，应当充分体现“以保护股东利益为基本价值取向”的公司治理理念，深入了解企业文化背景、整体发展规划、股东需求、管理层与职工构成、企业所在地及所在产业的实际状况，坚持实事求是、依法创新、规范操作，以律师的职业素养和一般人的谨慎注意，诚信从事公司治理业务，避免损害的发生。

（一）法律顾问提供公司治理业务的作用

1.保障公司的持续、稳定、健康经营，推动公司的规范发展和防止公司僵局的出现；

2.协助公司的股东代表、管理层、职工及其他相关人员，转变固有的“上下级指导”“大股东拍板”“等、靠、要”等经营管理思路，依据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）的规定和市场经济的要求，理解与完善公司治理；

3.协助控股与非控股股东的权利和利益达到有效平衡，在《公司法》框架下促使所有股东均得以有效保护，实现股东价值和长期投资回报最大化，增强投资者的信心；

4.规范股东、董事、经理、监事、职工、债权人等公司参与各方的权利和义务，降低公司运作成本；

5.建立风险管理的总体框架，在公司治理层面对公司的组织、资源、资产、投资和整个公司的运作进行有效控制，对管理层、骨干职工的活动和业绩进行监督和保持必要的激励，提高公司整体运作效率。

（二）公司治理的法律顾问服务范围

1.根据公司的实际需求进行公司治理结构设计，在法律框架下，平衡公司参与各方的利益，保障公司稳定发展；

2.明确股东、董事、经理和监事的权利与责任，公平地对待所有股东，强化董事与股东之间的有效沟通机制；

3.强化单个董事及整个董事会的责任，包括完善董事会的结构与决策程序，确保董事会对公司的战略性指导和对管理人员的有效监督，并确保董事会对公司和股东负责，使董事会的决策和运作真正符合全体股东的根本利益，避免内部人控制或大股东操纵；

4.保持董事会应有的独立性，根据企业实际需要设计董事会下属的各专业委员会，并明确其职责；

5.强化对管理层、职工的业绩和行为的监督与考核机制，有效运用薪酬设计激发个人潜能，促进企业长远发展；

6.结合股权重组具体情况、公司发展战略，适时向重组相关方提出公司性质界定与股权结构设置建议；

7.对于众多职工拟参与增资扩股、职工仅倾向于获取股权分红的改制后企业，为避免股东会决策效率降低等后果，提出信托持股建议，并根据需要制作信托持股的法律文件；

8.对于因种种原因不参与企业管理、仅获取股权分红的股东，可以提供股东表决权信托的法律文件，由该股东与其他相关股东签署；

9.对于需要限制管理层股东变化的公司，可以提出管理权与股权挂钩的建议，当管理层成员退出时，对其股权做退股处理，并在公司章程等文件中明确有关管理层股权退出的内容，如规定退出方式、退出条件、退出时间、受让方的确定、受让价格的计算方式等；

10.协助企业起草、修订完善公司章程，注意区分《公司法》中的强制性条款与任意性条款；

11.提供公司治理有关的法律法规咨询，向公司股东及公司相关人员分析讲解公司治理有关的法律法规，如《公司法》规定的公司章程可自由约定事项、特别限制性条款等内容，根据相关法律规定及公司各方利益主体的实际需求进行章程设计；

12.协调公司章程的内部一致性，避免前后冲突，特别是注意单独约定事项与整体约定事项的冲突，公司章程与公司议事规则、工作制度、管理办法等公司内部规定的一致性，避免实际操作障碍；

13.从有效激励、促进公司长远发展的角度，提出薪酬设计建议，协助公司建立与公司业绩和个人工作表现挂钩的薪酬制度。薪酬设计可以体现在基本工资、年度奖金以及各种形式的股权激励，包括股权（股票）来源、授予对象、涉及的股权总数、行权期限、行权价格、方案变更、操作程序等相关条款，上述条款可根据不同公司的具体情况进行调整；

14.根据公司的发展变化，协助公司不断完善公司治理机制，帮助公司积极介入产品服务竞争市场、经理人才市场、董事市场、债权人市场、劳动力市场、控制权市场等外部治理市场，实现内部治理结构和外部治理市场的良性互动，通过市场约束帮助公司不断提升治理水平。